每周英國法律簡報 2022年1月第1期
呂曉飛 2022-01-07 19:56
本周簡報/2022.01.07
1.與股份銷售有關(guān)的專業(yè)費(fèi)用所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可收回(一級仲裁庭)
2.獨(dú)立監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國的破產(chǎn)行業(yè)
3.公司董事：默許對私人公司控制權(quán)的虛假競標(biāo)(高級法院)
4.歐盟委員會就未來升級數(shù)字公司法的立法倡議進(jìn)行咨詢
5.過去一年中，富時350指數(shù)的有色人種董事數(shù)量翻了一番
6.英國信息專員辦公室就監(jiān)管行動政策和法定指導(dǎo)意見進(jìn)行咨詢
7.英國上訴法庭維持對DNA測序?qū)＠牟脹Q
8.英國法院裁定在英國提供最低水平服務(wù)的公司需遵守歐盟通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例
9.渣打銀行因監(jiān)管報告失敗被罰4600萬英鎊
10.英國和澳大利亞簽署新自貿(mào)協(xié)定
1.與股份銷售有關(guān)的專業(yè)費(fèi)用所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可收回(一級仲裁庭)
一級仲裁庭已經(jīng)允許一家控股公司對英國稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)拒絕為出售股份所產(chǎn)生的專業(yè)費(fèi)用進(jìn)行進(jìn)項(xiàng)稅扣除的決定提出上訴。
該納稅人處置了一家經(jīng)營酒店的子公司(該納稅人向其提供管理服務(wù))。出售的目的是為收購和開發(fā)一家新酒店提供資金。英國稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)辯稱：股份出售是一項(xiàng)豁免交易，切斷了所要求的進(jìn)項(xiàng)稅與賣方應(yīng)稅活動之間的直接、即時聯(lián)系。
仲裁庭認(rèn)為，股份出售并沒有斷鏈，因?yàn)橐郧暗呐欣ㄕJ(rèn)為，如果滿足以下條件，與處置股份相關(guān)的成本所產(chǎn)生的進(jìn)項(xiàng)稅可以扣除：
· 該出售是客觀上為經(jīng)濟(jì)活動目的而進(jìn)行的籌資交易。
· 該資金用于應(yīng)稅用品。
· 發(fā)生進(jìn)項(xiàng)稅的成本沒有納入所售股份的價格中，是下游應(yīng)稅用品的成本組成部分。即使相關(guān)成本的發(fā)生是為了最大限度地提高出售價格，也會滿足這一條件。
仲裁庭駁回了該納稅人的其他觀點(diǎn)。它認(rèn)為，賣方和子公司是增值稅集團(tuán)的事實(shí)并不意味著管理服務(wù)的提供可以被忽視。因此，該股份出售是一項(xiàng)豁免交易，而不是增值稅范圍之外的交易。同樣，仲裁庭駁回了股份出售是作為持續(xù)經(jīng)營條件下的轉(zhuǎn)讓(TOGC)的觀點(diǎn)。
仲裁庭指出，對賣方有利的是，專業(yè)費(fèi)用沒有反映在股價中，而是從出售收入中支付了費(fèi)用，從而減少了可用于應(yīng)稅交易的金額，是這些交易的成本組成部分。這似乎為在追繳進(jìn)項(xiàng)稅時記錄股份出售的方式提供了有益的指導(dǎo)。
案件名稱: Hotel La Tour Ltd v HMRC [201] UKFTT 451 (3 December 2021) (Judge Chapman and Gill Hunter).
2.獨(dú)立監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國的破產(chǎn)行業(yè)
一個獨(dú)立的監(jiān)督機(jī)構(gòu)將監(jiān)督英國的破產(chǎn)行業(yè)，結(jié)束該行業(yè)幾十年的自我監(jiān)管，這是政府在一系列丑聞之后對該行業(yè)進(jìn)行改革提議的一部分。
該計(jì)劃公布，將精簡對英格蘭、蘇格蘭和威爾士1600名持牌破產(chǎn)從業(yè)者的監(jiān)管，取代目前下放給四個專業(yè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。
負(fù)責(zé)監(jiān)督新監(jiān)督機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)管理處(Insolvency Service)表示，現(xiàn)有系統(tǒng)過于復(fù)雜和不一致，導(dǎo)致了監(jiān)管方面的缺陷。關(guān)于該計(jì)劃的咨詢將持續(xù)到3月25日。新系統(tǒng)可能會導(dǎo)致對錯誤行為進(jìn)行數(shù)額更大的罰款，因?yàn)楸O(jiān)督機(jī)構(gòu)將有權(quán)處罰破產(chǎn)集團(tuán)，而不是像現(xiàn)在這樣只處罰個別從業(yè)者。
在擬議的改革之前，一個跨黨派的議員小組于9月對該行業(yè)進(jìn)行了措辭嚴(yán)厲的報告，該報告將破產(chǎn)行業(yè)稱為 "狂野西部"(wild west，指尚無法制的地帶)。
英國商務(wù)大臣卡蘭南勛爵(Lord Martin Callanan)稱，獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)將“加強(qiáng)制度，為債權(quán)人、投資者和消費(fèi)者提供更大的透明度、問責(zé)制和保護(hù)”。他認(rèn)為，這些變化將有助于保持對該行業(yè)的信心。
3.公司董事：默許對私人公司控制權(quán)的虛假競標(biāo)(高級法院)
高等法院打消了一項(xiàng)從兩家私人公司的合法所有者M(jìn)(也是一名董事)那里奪取控制權(quán)的企圖：另外兩名董事D1和D2在第三方的唆使下，試圖將M排除在公司之外，并試圖解除她的董事身份。在審判中，他們聲稱M已經(jīng)口頭同意放棄控制權(quán)，而第三方后來收購了公司的資產(chǎn)。
由于沒有證據(jù)或沒有足夠的證據(jù)支持這些主張，法院認(rèn)為M有權(quán)宣布她是這兩家公司的實(shí)際所有人、唯一成員和董事，而這些公司有權(quán)宣布他們擁有其資產(chǎn)。D1和D2違反了他們在《2006年公司法》(CA 2006)下的職責(zé)，并因此要承擔(dān)責(zé)任。除其他事項(xiàng)外：
·D1和D2違反了他們的職責(zé)，即按照每個公司的章程行事(《2006年公司法》第171條)，真誠地為其成員促進(jìn)每個公司的成功(《2006年公司法》第172條)，并行使獨(dú)立判斷(《2006年公司法》第173條)。
·在積極否認(rèn)公司擁有其資產(chǎn)的過程中，D1和D2違反了第172和173條，以及第174條規(guī)定的行使合理的謹(jǐn)慎、技能和努力的義務(wù)。
·公司的會計(jì)記錄由第三方掌握，而D1和D2從未見過，這證明了進(jìn)一步違反了第171、172和173條。
即使所謂的口頭協(xié)議已經(jīng)達(dá)成，董事們認(rèn)為這將掩蓋他們的職責(zé)的說法是錯誤的。首先，成員名單就沒有變化。
這是最近一連串裁決中的最新案例，在這些裁決中，法院阻止了獲得私人公司控制權(quán)的不正當(dāng)企圖。
案件名稱： Mahoney v Renwick [2021] EWHC 3441 (Ch) (21 December 2021) (HHJ Keyser QC).
4.歐盟委員會就未來升級數(shù)字公司法的立法倡議進(jìn)行咨詢
繼2021年7月20日的初始影響評估路線圖、宣布通過一項(xiàng)立法提案(可能是一項(xiàng)指令)升級數(shù)字公司法后，歐盟委員會于2021年12月21日啟動了一項(xiàng)公共咨詢，征求利益相關(guān)者的反饋意見，以收集關(guān)于有待解決的問題以及政策選擇及其潛在影響的數(shù)據(jù)和意見。
咨詢文件指出，經(jīng)濟(jì)和社會正在進(jìn)行的數(shù)字化轉(zhuǎn)型對公司，包括中小型公司(SME)產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性的影響。近期，新冠疫情的大流行清楚地表明，數(shù)字工具對于確保商業(yè)運(yùn)作和與當(dāng)局就公司法相關(guān)問題進(jìn)行互動的連續(xù)性至關(guān)重要。
雖然關(guān)于在公司法中使用數(shù)字工具和程序的(歐盟)2019/1151號指令(數(shù)字化指令)為推進(jìn)公司法中的數(shù)字工具和程序提供了第一步，目前正在進(jìn)行轉(zhuǎn)換，但還有更多的工作要做。
因此，未來的指令提案旨在通過在歐盟層面增加公司信息的可用性來提高歐盟公司的透明度，使公司、消費(fèi)者、債權(quán)人、法律專業(yè)人士或當(dāng)局等能夠跨境使用關(guān)于公司的真實(shí)和可信的數(shù)據(jù)，包括通過適用一次性原則，并使現(xiàn)有的規(guī)則和程序適合數(shù)字時代。
公眾咨詢的反饋期將持續(xù)到2022年4月8日。預(yù)計(jì)將在2022年第四季度通過一項(xiàng)指令的提案。
5.過去一年中，富時350指數(shù)的有色人種董事數(shù)量翻了一番
研究發(fā)現(xiàn)，擁有有色人種董事的富時350公司的數(shù)量從2020年的59家增加到2021年的123家。
政府的帕克評論(Parker Review)強(qiáng)調(diào)，董事會中的有色人種代表是一個需要改進(jìn)的領(lǐng)域，該評論設(shè)定的目標(biāo)是：到2021年底，每家富時100指數(shù)公司至少有一名有色人種董事，到2024年，每家富時250指數(shù)公司也要達(dá)到這一目標(biāo)。研究表明，在富時100指數(shù)中，有70家公司披露其董事會在2021年至少有一名有色人種董事，比前一年的36名有所增加。然而，同一研究發(fā)現(xiàn)，倫敦指數(shù)的大多數(shù)董事會完全由白人組成。
盡管在董事會中的代表性有所提高，但在種族薪酬差距方面進(jìn)展緩慢。今年，只有13%的富時100指數(shù)公司自愿披露其種族薪酬差距。政府已重申其信念——即為了建立一個公平的經(jīng)濟(jì)，企業(yè)必須反映國家的多樣性。然而，在呼吁為大型組織引入強(qiáng)制性報告義務(wù)的同時，政府尚未回應(yīng)其2018年關(guān)于族裔薪酬差距報告的咨詢，而且仍然沒有立法進(jìn)展的跡象。
6.英國信息專員辦公室就監(jiān)管行動政策和法定指導(dǎo)意見進(jìn)行咨詢
英國信息專員辦公室(ICO)正在就其監(jiān)管行動政策進(jìn)行咨詢，該政策涵蓋了ICO負(fù)責(zé)的所有11項(xiàng)立法，包括《英國通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(GDPR),《隱私和電子通信條例》(PECR)和《信息自由法案》(FOIA)。
咨詢將于2022年3月24日結(jié)束。咨詢內(nèi)容還包括ICO對其監(jiān)管行動的法定指導(dǎo)意見和對PECR權(quán)力的法定指導(dǎo)。最終文件預(yù)計(jì)將在2022年底公布，并將由新任英國信息專員進(jìn)行監(jiān)督。
這一行動政策闡述了ICO在監(jiān)管行動和執(zhí)法方面的一般方法，及其如何促進(jìn)最佳實(shí)踐、確保合規(guī)并與其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)合作。它還提供了ICO如何在其優(yōu)先級框架內(nèi)對其工作進(jìn)行優(yōu)先級排序，如何處理其監(jiān)管責(zé)任(包括加重和減輕因素)，以及如何評估其行動結(jié)果等信息。
有關(guān)監(jiān)管行動的法定指導(dǎo)意見集中于《2018年數(shù)據(jù)保護(hù)法》中規(guī)定了ICO發(fā)布指導(dǎo)意見的法律義務(wù)的章節(jié)，例如它如何就其可以發(fā)布的各種通知行使權(quán)力，以及對未支付數(shù)據(jù)保護(hù)費(fèi)用的罰款金額。
有關(guān)PECR權(quán)力的法定指導(dǎo)意見解釋了ICO如何使用其法定權(quán)力來執(zhí)行與電子通訊(如騷擾電話、電子郵件和短信)有關(guān)的立法，并納入了例如關(guān)于什么是“嚴(yán)重違反”(serious contravention)的指導(dǎo)意見。
ICO表示，它將在必要和恰當(dāng)時，特別是政府提出修改立法時繼續(xù)更新其政策。
7.英國上訴法庭維持對DNA測序?qū)＠牟脹Q
英國上訴法院維持了專利法院的判決，即Illumina擁有的5項(xiàng)與DNA測序技術(shù)相關(guān)的專利中有4項(xiàng)是有效的，并受到了侵犯。關(guān)于第五項(xiàng)專利的無效判決沒有被上訴。
其中一項(xiàng)專利在受審和上訴中被對方攻擊為僅僅是兩個老舊或明顯的特征的搭配組合(collocation)。對方之所以提出這一觀點(diǎn)，是因?yàn)樗麄冋J(rèn)為涉案發(fā)明有兩個元素，但是其產(chǎn)品規(guī)格并未說明這兩種元素以任何不明顯的方式相互作用。
Arnold LJ回顧了英國判例法和歐洲專利局關(guān)于搭配組合的審查指南，并同意法官意見，認(rèn)為即使假定搭配組合原理適用于包含某一類分子的發(fā)明，該原理的應(yīng)用仍然必須考慮技術(shù)背景。
本案中的分子是由構(gòu)成單個分子的分子砌塊(building block)組成的。法官認(rèn)為，技術(shù)團(tuán)隊(duì)知道當(dāng)這些分子砌塊結(jié)合在一起時，可能會產(chǎn)生不利的影響，但他們無法預(yù)測這種情況是否會發(fā)生。如果確實(shí)發(fā)生了這種情況，那么這種分子將無法實(shí)現(xiàn)發(fā)明聲稱的目的。而該專利證明不存在這種不利的相互作用，因此它擁有一項(xiàng)單一發(fā)明，做出了技術(shù)貢獻(xiàn)，因?yàn)樵谝玫默F(xiàn)有技術(shù)中相關(guān)結(jié)論并不明顯。
案件名稱：Illumina Cambridge Ltd v Latvia MGI Tech SIA and others [2021] EWCA Civ 1924 (17 December 2021) (Arnold LJ, Nugee LJ and Warby LJ )
8.英國法院裁定在英國提供最低水平服務(wù)的公司需遵守歐盟通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例
英國法院裁定，即使是在英國從事低水平商業(yè)活動的公司，也仍可能受歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulation, GDPR)的約束。這是關(guān)于這一具有里程碑意義的數(shù)據(jù)保護(hù)法的域外效力的首個上訴法院裁決之一。該法庭還建議英國信息專員辦公室在GDPR適用的問題上為案件的下一階段做出貢獻(xiàn)。
在關(guān)于GDPR屬地范圍的第一個上訴裁決中，英國上訴法院一致同意，允許原告交叉上訴，向被告新聞機(jī)構(gòu)和記者送達(dá)其數(shù)據(jù)保護(hù)申索。所有被告都在美國定居或居住。這一判決書將對所有美國媒體公司產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。
英國王座法庭(Queen 's Bench Division)庭長Victoria Sharp女爵、大法官 Elisabeth Laing和大法官Lord Justice Warby認(rèn)為，即使一家媒體公司在英國開展的是最低水平的商業(yè)活動 (比如提供訂閱服務(wù))，也相當(dāng)于一種“機(jī)構(gòu)”(establishment)，可能會受制于GDPR制度。根據(jù)GDPR第3(2)(a)和(b)條，被告的網(wǎng)站為英國/歐盟讀者提供了與數(shù)據(jù)的新聞處理“有關(guān)”的“服務(wù)”，而對原告?zhèn)€人數(shù)據(jù)的集合、分析和分類毫無疑問構(gòu)成了“監(jiān)控”。
9.渣打銀行因監(jiān)管報告失敗被罰4600萬英鎊
英國審慎監(jiān)管局(Prudential Regulation Authority)對渣打銀行處以創(chuàng)紀(jì)錄的4650萬英鎊罰款，原因是該行一再錯誤地報告一項(xiàng)關(guān)鍵的流動性指標(biāo)，并沒有對這家英國最重要的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)之一“表現(xiàn)坦誠和配合”。
這是英國審慎監(jiān)管局(PRA)在其單獨(dú)處理的案件中開出的最高金額罰單，這與渣打銀行在2018年3月至2019年5月期間未準(zhǔn)確報告流動性狀況有關(guān)。
英國審慎監(jiān)管局(PRA)表示，渣打銀行這段時間的監(jiān)管報告中出現(xiàn)了5個錯誤，因此“PRA沒有獲得該行美元流動性頭寸的可靠概述”。2017年10月，出于對美元外流的擔(dān)憂，PRA對該行實(shí)施了臨時的額外流動性要求。
這是近幾周來針對英國銀行的一系列財務(wù)處罰中最新的一起。2021年12月17日，英國金融行為監(jiān)管局(FCA)對匯豐銀行(HSBC)處以6400萬英鎊的罰款，原因是該行過去8年的反洗錢控制存在“嚴(yán)重缺陷”。上周早些時候，英國國民西敏寺集團(tuán)(NatWest)被倫敦一家法院罰款2.647億英鎊，原因是該公司承認(rèn)未能阻止一起3.65億英鎊的洗錢陰謀，該陰謀涉及用黑色垃圾袋攜帶70萬英鎊通過一家購物中心。
在英國審慎監(jiān)管局(PRA)宣布罰款后，渣打銀行股價周一早盤下跌1.9%，富時100指數(shù)(FTSE 100)也遭遇類似跌幅，原因是投資者對新一輪封鎖的前景感到恐慌。
10.英國和澳大利亞簽署新自貿(mào)協(xié)定
2021年12月16日，英國與澳大利亞簽署新自由貿(mào)易協(xié)定，這是英國脫歐后談判的首個全新自貿(mào)協(xié)定。2021年6月，雙方已達(dá)成原則協(xié)議。這一自貿(mào)協(xié)定范圍廣泛，包括以下承諾:
·最終取消貨物貿(mào)易中的幾乎所有關(guān)稅(受原產(chǎn)地規(guī)則要求的限制)。
·服務(wù)和投資貿(mào)易的市場準(zhǔn)入，以及金融服務(wù)、電信和其他部門的承諾。
·針對商務(wù)旅行和年輕人的特殊簽證安排。
·數(shù)字貿(mào)易和跨境數(shù)據(jù)流動。
·公共采購準(zhǔn)入。
·監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，包括有關(guān)的勞動和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)以及競爭政策。
在該自貿(mào)協(xié)定生效之前，各方需要完成國內(nèi)批準(zhǔn)和實(shí)施該協(xié)定的要求。英國政府在其解釋性備忘錄草案中解釋稱，將需要制定新的一級和二級立法以實(shí)施協(xié)議。
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